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论宣告休业制度的局限性

揭晓时间：2020-03-11 16:17泉源：中国状师网

摘要：

在休业案件审理历程中，休业整理是最古板、最直接、最典范的休业程序，其中宣告企业休业又是休业整理的标记性程序。实践中，宣告休业制度给休业治理人和法院的事情都爆发很大的影响。本文拟就宣告休业制度做一些研究和探讨。

要害词：休业；休业整理；宣告休业

一、问题的由来及问题爆发的缘故原由

（一）问题的由来

Ａ公司系衡宇租赁企业，因衡宇租赁市场不景气等缘故原由，公司谋齐整连三年亏损，加上资金周转难题，法院讼事缠身等缘故原由，遂向人民法院申请休业整理。法院受理后，在整理历程中，经评估，Ａ公司资产价值达６．５亿元，但Ａ公司欠债仅５亿元。在第一次债权人聚会上，无人申请重整和息争。在此情形之下，休业治理人和法院都面临一个尴尬的田地，即治理人是否申请宣告休业，法院是否裁定宣告Ａ公司休业。依据休业法的有关划定，人民法院受理休业整理申请后，第一次债权人聚会上无人提出重整或息争申请的，治理人应当实时向人民法院提出宣告休业的申请，法院亦应当实时裁定宣告Ａ公司休业。但问题是，Ａ公司资产远大于债务，法院是否可以强行推进休业程序将Ａ公司消亡？［１］

从本案情形看，Ａ公司申请休业整理并无不当，但在休业整理历程中，关于资产大于债务的法人企业来说，是否必需要宣告休业，才华变卖其资产送还债务。［２］若是法院裁定宣告休业，遵照２０１８年天下休业审讯事情聚会纪要第２４条的划定，债务人宣告休业后，不得再转入重整或息争程序，即程序不可复转。在这种情形下，Ａ公司纵然在资产大大凌驾欠债的情形下还必需被强行注销。由此爆发如下问题：若是Ａ公司不宣告休业，则公司（包括休业治理人）无法通过整理程序变价其工业送还公司债务，使人民法院的休业整理程序陷入疆局；若是Ａ公司宣告休业，公司的工业通过变价送还其债务后，会有大宗剩余，并且还要继续注销公司挂号，让企业消亡，这又有违于公司法、休业法的立法的目的和立法功效，并且与经济生长纪律不相切合。从现真相形来看，关于债权人申请休业整理的案件，若是对资产大于欠债的公司宣告休业，很有可能引发债务人上访生事，并引发多种社会矛盾，严重时还会爆发严重的社会稳固问题。

（二）爆发的缘故原由

企业资产大于欠债却被申请休业，主要有以下两种情形：

１．因典质、司法查封等导致企业资金周转难题，泛起阻止支付的情形

企业进入休业程序的缘故原由，在实质上就是由于泛起了“阻止支付”情形。［３］有些企业是由于严重资不抵债，无力支付，而有些企业仅仅是不可支付，即便流动资金严重缺乏，但牢靠资产却不少，只是由于欠债较多，工业典质、法院保全等多种情形交织在一起，无法通过自身行为予以解脱，纵然经由人民法院的执行程序，也无法通过处置惩罚债务人的部分资产来解决其债务问题。本文的上述案例就属于此种情形。

２．因不法谋划而导致无法继续谋划

企业因不法谋划而无法继续谋划，不进入休业程序，将会给债务人、债权人都造成不可估量的损失。如２００９年３月，江苏省无锡市安信达公司因涉嫌走私罪，被上海松江海关缉私分局立案侦探，公司总司理被拘捕，安信达公司董事筀等高级治理职员所有去职，公司陷入周全停产。停产后，安信达公司资产状态一直恶化，既有债务无法清结，新的债务一直爆发。２００９年８月２７日，安信达公司的债权人无锡中信银行向无锡市中级人民法院申请对安信达公司举行休业整理。该案通过休业整理，安信达公司工业变现送还所有债务后，尚有剩余工业１１３８８７１９．８３元返还给了安信达公司股东。［４］

二、宣告休业制度的意义及其局限性

宣告休业，是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣告债务人休业以清偿债务的诉讼程序。法院对债务人举行宣告休业，意味着休业案件已经确定无疑地进入了整理程序，债务人将不可阻止地陷入休业倒闭的田地，并会带来一系列其他的执法效果。因此，宣告休业执法制度在休业法上具有十分主要的意义。

（一）宣告休业的意义

１．程序定型化

宣告休业一经作出，是休业企业真正最先进入休业整理程序的标记，预示着休业企业已经走向倒闭的田地，也意味着企业必需走向消亡之路。

２．程序不可逆转

在宣告休业前，原则上休业整理、重整、息争三大休业程序之间还可以举行转换，有关利害关系人还可以申请人民法院转换程序，以抵达企业资产处置惩罚的最优效果。债务人被宣告休业后，休业整理程序就不可再转换成重整或息争，纵然案件泛起新的情形，程序也不可再行转换。

３．休业企业变价处置惩罚工业的允许权

依《休业法》第６１条、第１０７条之划定，在宣告休业前，债权人聚会是不可通过债务人的工业变价计划的，也就是说，只有在宣告休业后，债务人的工业才称为休业工业，债权人聚会才华通过债务人即休业人的工业变价计划，处置惩罚休业企业的工业，送还其债务的程序才华启动。

（二）宣告休业制度的局限性

从现真相形看，现行的宣告休业制度保存以下主要局限：

１．划定的宣告休业时间不科学

依２０１８年全王法院休业审讯事情聚会纪要第２３条的划定，人民法院受理休业整理申请后，第一次债权人聚会上无人提出重整或息争申请的，治理人应当在债权审核确认和须要的审计、资产评估后，实时向人民法院提出宣告休业的申请。由于第一次债权人聚会召开的时间有严酷的划定，从裁定受理休业申请，到召开第一次债权人聚会，纵然所有的法定限期都按最长的时间盘算，也只有４个月１０天的限期。这个限期，对一个简朴的休业案件来讲，查清休业企业的资产和债权情形也许问题不大，但关于较量重大的案件来说，就很难了。尤其对那些特殊重大的案件，基础无法在短时间内查清企业的资产和债权情形。同时清查休业企业的资产和核查其债权，自己是一个动态历程，如过早地宣告休业，使案件牢靠进入休业整理，倒运于科学合理地处置惩罚休业案件，甚至泛起休业工业多于休业债权仍被宣告休业的尴尬时势。［５］尤其是在债权人申请休业整理的案件中，若是泛起休业工业多于休业债权的情形，债务人及其股东还很有可能借题施展，对债权人的申请和人民法院的受理是否正当提出质疑，甚至上访起诉，影响社会安定和稳固。

２．限制了休业程序之间的转换

休业程序有三种详细的程序，即休业整理、休业重整和休业息争。凭证现行的执法划定，三种程序之间可能举行转换。执法有明确划定的情形包括：

（１）休业整理转重整。债权人申请对债务人举行休业整理的，在人民法院受理休业申请后，宣告债务人休业前，债务人或者出资额占债务人注册资源十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。

（２）休业整理、重整转息争。债务人可以直接向人民法院申请息争，也可以在人民法院受理休业申请后，宣告债务人休业前，向人民法院申请息争。

（３）重整转休业整理。重整妄想草案未获得债权组聚会通过且未依法获得批准，或者已获得债权组聚会通过的重整妄想未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人休业；债务人不可执行或者不执行重整妄想的，人民法院经治理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整妄想，并宣告债务人休业；在重整时代，有下列情形之一的，经治理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人休业：①债务人的谋划状态和工业状态继续恶化，缺乏拯救的可能性；②债务人有诓骗、恶意镌汰债务人工业或者其他显著倒运于债权人的行为；③由于债务人的行为致使治理人无法执行职务。

（４）息争转休业整理。息争协议草案经债权人聚会表决未获通过，或者已经债权人聚会通过的息争协议，未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止息争协议，并宣告债务人休业；债务人不可执行或者不执行息争协议的，人民法院经息争债权人请求，应当裁定终止息争协议的执行，并宣告债务人休业。

尚有两种情形，执法没有明确划定程序之间可以举行转换：①债务人直接申请休业整理的，在宣告休业前，债务人能否申请将程序转换成重整或者休业息争。休业法第七条划定，债务人可以向人民法院提出重整、息争或者休业整理的申请，也就是说，执法付与了债务人休业程序的选择权。关于民事权力主体而言，法无榨取即可为。休业法没有榨取债务人在选择休业整理后再行选择重整或者息争的程序的权力，因此，在宣告休业前，债务人有选择休业整理、重整或息争程序的权力。在实践中，允许债务人申请转换程序，更有利于更科学合理、更合乎情理地处置惩罚休业案件。现实上，债务人申请转换程序，现实上相当于在民事诉讼中当事人申请变换诉讼请求。②休业息争能否转入重整。息争程序的启动者必需是债务人，依《休业法》第７条之划定，债务人申请息争后，又申请将程序转换成重整，不违反执法划定。

需要明确的是：休业企业一旦宣告休业，上述程序即榨取转换，对休业案件的处置惩罚带来极大未便。现实上也不切合休业案件的现真相形。

３．限制了休业治理人或法院处置惩罚债务人工业的权力

休业程序的目的是对债务人的债权人的配合清偿。［６］只要人民法院受理了休业案件，就要允许休业治理人某人民法院处置惩罚其工业，送还其债务。虽然休业规则定了经人民法院批准，休业企业的治理人在特殊情形下可以处置惩罚债务人的个体工业，但休业规则定，债务人工业只有在债务人被宣告休业后，才华被称之为休业工业，债权人聚会才华讨论休业工业的变价计划，也就是说，企业不宣告休业，治理人或者人民法院都不得变价休业工业，送还其债务。现行的执法把休业整理程序定位在宣告休业这一个点上，没有这一个点位的突破，似乎休业整理案件就无法举行下去。这是一种人为的设障。因此，现行的宣告休业制度约束了休业案件的审理，与休业法的立法宗旨相悖。

三、规避宣告休业制度局限性的步伐

作为现行立规则定的宣告休业制度，实着实在地影响着休业案件的历程和处置惩罚效果。休业实务中有须要从现真相形出发，只管规避现行执法划定的局限，在不突破执法划定的底线的情形下，科学、有用地处置惩罚好种种休业案件。

（一）从立法层面上来解决其局限性

１．推迟宣告休业时间

宣告休业，是休业整理标记性程序。依现行执法和司法政策的划定，一旦宣告休业，程序不可逆转，因此建议在债务人资产量和欠债基本确定后再宣告休业。由于：（１）债务人的工业额在现实变现之前是不确定的；（２）在法院划定的申报期内，债权申报基本不可能完成，尤其是治理人对债权的审查更是难以完成。在债务人工业和债权人债权都无法相瞄准确地确定之前，宣告债务人休业，固化休业程序走向休业整理，会给休业案件的治理带来很大危害。

任何资产都应当以市场价来权衡，债务人的工业分派应当以钱币化为基本形式。资产只有能变卖成钱币时，才华真实地反应债务人的资产量，才有可能阻止债务人的资产评估价值高，而现实变卖市价值低的情形泛起。

在休业案件审理历程中，债权申报的时间较量短，一样平常情形下，在法院划定的申报期内包括第一次债权人聚会召开前，债权申报不可能完成，尤其是治理人对债权的审查更是难以完成，更不要说人民法院对债权的裁定确认。

确定债务人资产额和欠债后，可以较量切合现实地选择休业案件的程序，在资产额现实大于欠债的情形下，治理人应当与债务人举行相同，发动债务人申请重整或者息争，只管阻止企业休业整理。休业的实质是让企业顺应市场，让市场选择企业。关于那些谋划状态较量好、有市场竞争力的企业留在市场，应看成为休业案件审理的主要选择。企业经由资产整理或者变现后，其资产若是大于欠债，说明企业具有拯救和再生的可能，治理人和人民法院应当首先思量企业重整或息争，给企业留一线生气。所有这些事情，都需要时间来完成，若是过早地宣告休业，会让一些有可能复生的企业殒命。这种状态不切合休业法的立法目的和基来源理。

２．划定在一定条件下宣告休业后程序仍可转换

深圳大天下商城生长有限公司休业重整案，就是在宣告休业后重新恢复重整程序的乐成案例，虽然该案受到了许多人的质疑，但最终取得了很好的社会效果，不失为一个乐成的案例。［７］

３．延伸债权申报的限期

在立法上，应当思量延伸债权申报的限期，特殊是延伸债权申报后召开第一次债权人聚会的时间。笔者以为可思量延伸至债权申报期满后４５天内召开第一次债权人聚会，以给治理人视察债务人资产、审查债权提供更富足的时间。

４．增添变卖企业资产的情形

修改执法划定，不宣告休业，也能变卖企业资产用于送还债务人债务。休业程序，归根究竟，就是变卖休业人的工业送还其债务的历程。若是不宣告休业就不可变卖其工业送还债务，是不切合休业法的基础原则的。因此应思量立法上改变这种设置。

５．作废宣告休业制度

在英美法系国家，宣告休业并不为休业整理的必经程序，甚或没有宣告休业程序。［８］而在大陆法系或受大陆法系影响的国家，宣告休业是一个必经程序。未经此程序，当事人的宣告休业是不可采信的。因此，德日等国原有的休业法，并不以休业案件的受理作为休业程序执法效力的起始，而以宣告休业作为程序的正式启动时间。近年来，大陆法系有向美国休业法融合的趋向，随着德日新休业法的修改公布，宣告休业这一程序渐被作废，或仅有形式上的意义。从现真相形来看，中国的新休业法也应淡化或模糊宣告休业制度的内在。

休业法的真谛在公正处置惩罚债务人的工业，公正�；ふㄈ说恼�。消亡企业不是休业法的主要功效，只有那些确实已经被市场镌汰或即将被镌汰、给社会带来倒运影响的企业，才应被注销。凭证我国现行休业法典的结构，以受理休业申请（包括休业整理、重整、息争）为起点，以休业整理、重整妄想执行完毕、息争协议执行完毕为终点，时代允许程序之间相互转换，应该是一个较量好的选择。作废宣告休业制度，不但不会影响休业案件的治理和审理，更有可能给休业制度带来新的生气和活力。

（二）在实践层面阻止其局限性

在第一次债权人聚会，无人申请休业企业重整或息争时，治理人在举行了须要的资产评估、财务审计后，应实时向法院申请宣告休业，但在现实治理历程中，要注重掌握向法院申请宣告休业的时机。

１．尽可能客观评估债务人资产

在休业整理历程中，一样平常情形下，应先行对债务人的资产举行评估。以评估价权衡债务人资产的几多，并作为申请法院宣告休业的依据。资产评估的要领主要有四种：即收益现值法、重置本钱法、现行市价法和整理价钱法。实践中，多接纳整理价钱法举行评估，因整理价钱法评估的休业工业更切合工业的真实价钱。

２．提高治理人对申报债权的审查力度

对无争议债权，尽早提交法院裁定确认。有些案件，在划定的债权申报期内，有大宗的债权未能申报，给休业企业的欠债形成假像。现着实工业分派前，债权数额还会有较大地增添。因此要起劲发动债权人在债权申报期内申报债权。

３．资产大于欠债时治理人应暂缓申请宣告休业

治理人应当对资产评估的要领、资产评估的市场状态举行综合判断，债务人的工业量是否有可能大于债务，申请宣告休业是否有危害。在评估资产价值大于欠债的情形下，治理人应暂缓申请宣告休业。

４．发动债务人及企业股东申请重整或息争

在休业企业工业量较大，欠债相对较少时，治理人应协助债务人或债务人股东申请人重整或息争，使休业案件的审理更切合现实。若是休业企业资产大于欠债，治理人要实时征询企业认真人及其股东的意见，见告他们可以申请重整或息争。

５．确定债务人欠债大于资产时申请宣告休业

在基本确认债权申报完结、资产清查完毕或已经基本变价的情形下，确信休业企业欠债仍然大于资产时，治理人应实时申请法院宣告休业。

参考文献：

［１］《休业法》第二条划定，企业法人不可清偿到期债务，并且资产缺乏以清偿所有债务或者显着缺乏清偿能力的，遵照本规则定整理债务。

［２］《休业法》第一百零七条之划定，债务人被宣告休业后，债务人称为休业人，债务人工业称为休业工业，人民法院受理休业申请时对债务人享有的债权称为休业债权。

［３］拜见王欣新：《休业法原理与案例教程（第二版）》，３８页，北京，中国人民大学出书社，２０１８年版。

［４］拜见王欣新：《休业法原理与案例教程（第二版）》，３８页，北京，中国人民大学出书社，２０１８年版。

［５］本文所称休业工业，是指债务人被宣告休业后，对债务人工业的称呼，休业工业和债务人工业无实质区别；休业债权，是指人民法院受理休业申请时，其他债权人对债务人享有的债权。

［６］拜见［德］莱因哈德?波克著，王艳柯译：《德国休业法导论（第六版）》，第１页，北京，北京大学出书社，２０１４年版。

［７］拜见徐阳光主编《中国休业审讯的司法进路与裁判头脑》第５９８～６０１页。北京，执法出书社，２０１８年。

案例简介：深圳大天下商城生长有限公司（以下简称大天下公司）系以开发建设“深圳大天下商城”为焦点的房地产开发公司，建设于１９９５年１２月２５日，注册资源１亿元。２０００年１２月６日，深圳中院裁定宣告大天下公司休业整理，并指定原暂时羁系组成员组成整理组，周全认真休业整理事情。由于种种缘故原由，案件拖延至２０１６年，深圳中院于２０１６年６月１７日裁定中止大天下公司休业宣告裁定，并自２０１６年６月１７日起对大天下公司举行重整。

大天下公司由休业整理程序转入重整程序后，整理组面向社会再次果真招募大天下公司重整投资人。２０１６年１２月１９日，大天下公司召开第三次债权人聚会及第二次出资人组聚会，由债权人表决通过《大天下公司重组方选定规则》，并依据该规则表决选定大天下公司重组方。债权人聚会对重组方制作的重整妄想草案举行表决，经表决，通俗债权组高票通过重整妄想草案，仅有工业担保债权组（２家债权人）和出资人组（３家出资人）等少数权力人未通过重整妄想草案，整理组申请深圳中院依法审查并裁定批准重整妄想草案。

深圳中院经审查批准深圳大天下商城生长有限公司重整妄想草案；终止深圳大天下商城生长有限公司重整程序。大天下商城在重整妄想批准后２年内完成续建并完工验收，向业主交付。至此，大天下公司重整乐成。

［８］拜见尹正友、张兴祥著：《中美休业执法制度较量研究》，第２１３～２３０页，北京。执法出书社，２００９年。

（作者：李设球，湖南人和人状师事务所）

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