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商业特许谋划备案实务之履约包管函

揭晓时间：2020-03-11 16:16泉源：法制网

作者 | 高文杜利强状师

在商业特许谋划备案实务中，即申请备案的质料清单中并无履约包管函的详细要求和特殊指明。无论是凭证《商业特许谋划治理条例》和《商业特许谋划备案治理步伐》，照旧凭证商业特许谋划治理系统以及地方商务主管部分的网站都没有提及履约包管函。但它确实泛起过，在笔者过往经手的备案实务中多次泛起过，并且也确有它的原理，最终实现了备案的乐成。本篇将讨论履约包管函泛起的缘故原由、适用的条件以及与备案中其他质料的关系等。

一

首先，履约包管函仅适用于境外特许人备案的情形，由于现在为止，并未见到或听说境内特许人向地方商务主管部分申请特许备案有自动提出或被要求提交过该质料。这内里有一定的特殊缘故原由，即所谓情形的适用问题，由于境外特许人在公司挂号、店肆注册等商业规范性治理方面与境内不尽一致或差别很大，并且就特许谋划领域而言，境内外在商业特许谋划的治理划定就很纷歧样。虽然，笔者不在此叙述是怎样的纷歧样，而是单就实务中业已形成并被接纳的履约包管函举行操作性探讨。

并不是所有的境外特许人备案都将适用履约包管函，下面以文字和图表的方法举行互证说明，详细如下：

境外公司A想作为特许人申请备案，但其不知足“两店一年”的划定，一样平常明确是无法备案，但另一家境外公司B，知足“两店一年”，切合备案条件，怎样才华实现A公司借用B公司的“两店一年”实现备案，有且只有当A公司和B公司拥有统一个关联公司，即统一个母公司C，此时履约包管函该派上用场了，在整体的备案质料中，除了提交B公司的“两店一年”证实文件外，还需提交C公司出具的履约包管函，即证实A公司将能够提供一连的成熟的规范的商业特许谋划效劳治理运营能力。

为什么B公司不直接作为特许人申请备案，岂不是省去许多环节，不可想虽然，境外从事特许谋划行业的企业，或者叫集团，许多时间直营和特许是脱离的，即差别的内部公司来运营，并且内部认真知识产权即谋划资源的公司与认真运营的包括直营和特许的公司也是脱离的，以是在备案的现真相形中，确实需要思量到现真相形，做区别和无邪看待，总之特许备案的实质在于证实特许人拥有成熟的特许谋划治理能力。

关于履约包管函的适用情形及表达图表如下：

特殊说明：

1.A公司从事的特许谋划运动与B公司的直营店在营业规模、营业性子上统一的，换句话说，A公司若是是做零售的，不可拿B公司的旅馆来证实“两店一年”。

2.以上文字和图标都是假设B公司知足“两店一年”，那么若是B公司不知足呢，而是B公司的控股子公司D知足呢，我们以为也同样适用履约包管函的情形。

二

其次，履约包管函与备案质料清单中其他备案质料的关系是不可以相互替换的，即履约包管函是作为辅助性提交的，由于除了要提交兄弟公司的“两店一年”的证实文件外，还需提交关联公司母公司对特许人和兄弟公司的控股证实，最后才是提交母公司出具的履约包管函。

三

最后，履约包管函的誊写及模版只要体现上述内容的要旨即可，意在体现经公证认证后的履约包管函的公信力和约束力，凭证笔者过往的总结和研究，将之前拟制的履约包管函宣布如下供公众参考和修改。

履约包管函

鉴于所得价金，____(列明包管人名称）____（说明其注册建设国家和组织形式，并列明地点，下称“包管人”）特此绝对地、无条件地包管肩负____（列明特许人名称）____（说明其注册建设国家和组织形式，并列明地点，下称“特许人”）在其与____（列明被特许人名称）____（说明其注册建设国家和组织形式，并列明地点，下称“被特许人”）于____（列明时间）签署的____（列明特许协议名称）（包括对其未必期的修订或续期，下称“特许协议”）项下的责任与义务。本包管的效力一连至特许人推行了在特许协议项下的所有该等义务，或特许人在特许协议项下向被特许人肩负的责任完全扫除，二者以较早爆发者为准。包管人放弃其有权获得的本担保的吸收回执。可是，包管人不放弃其有权获得的关于特许人违约的通知。包管人特此声明：（一）、包管人拥有并运营包括其他店肆在内的以下两个运营已凌驾一年的店肆（“直营店”）；（二）、两个直营店在商标、运营模式和品牌标准等方面与特许人允许被特许人谋划的店肆基本类似。本包管适用特许协议约定的适用执法（不包括其冲突规则范）。因本包管爆发的或与之有关的所有争议应依据特许协议划定的适用执法（不包括其冲突规则范）解决。特许人与被特许人（及其各自的关联方）因本包管当事方之间的关系或因本包管爆发的或与之有关的所有冲突、争议或诉求（包括对本包管的保存、效力或终止爆发的任何异议）均应凭证特许协议中约定的争议解决条款予以解决。为明确起见，就该争议解决条款而言，包管人与特许人视为属于一方当事人。

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